С его принятием в гражданском праве Беларуси появилась новая Владельцем коммерческой тайны согласно Закону может быть любое лицо,​.

Охрана коммерческой тайны и ответственность работника за ее разглашение

В данной статье рассматривается понятие защиты права на коммерческую тайну, выделяются субъекты права на коммерческую тайну, рассматриваются случаи, где крайне необходима возможность засекретить информацию. Анализируются способы защиты коммерческой информации, также важность юридических мер защиты коммерческой тайны. Описаны формы правовой защиты коммерческой тайны. Проведено соотношение с понятием правовой охраны прав, сделаны выводы по проблеме.

ПОНЯТИЕ ЗАЩИТЫ ПРАВА НА КОММЕРЧЕСКУЮ ТАЙНУ (СООТНОШЕНИЕ С ПОНЯТИЕМ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ ПРАВ).

ГСНТИ: 10

Саакян Мария Артемовна,

Волгоградский государственный университет

Институт права

магистрант Кафедры гражданского и международного частного права

г. Волгоград, Россия

E-mail: [email protected]

АННОТАЦИЯ.

В данной статье рассматривается понятие защиты права на коммерческую тайну, выделяются субъекты права на коммерческую тайну, рассматриваются случаи, где крайне необходима возможность засекретить информацию. Анализируются способы защиты коммерческой информации, также важность юридических мер защиты коммерческой тайны. Описаны формы правовой защиты коммерческой тайны. Проведено соотношение с понятием правовой охраны прав, сделаны выводы по проблеме.

Ключевые слова: коммерческая тайна, ноу-хау, правовая защита информации, правовая охрана прав, защита права на коммерческую тайну.

В современных условиях информационного общества информация является важнейшим ресурсом, без которого немыслимо нормальное функционирование ни отдельного предпринимателя, ни общества и государства в целом. В частности, с развитием и совершенствованием информационных технологий, важнейшим товаром на рынке становится информация. Поэтому лицо, обладающее такого рода информацией, стремится сохранить эту информацию за собой, предотвратить её получение третьими лицами, поскольку во многих случаях такое получение может иметь катастрофические последствия для бизнеса. Правовая защита различного рода информации просто необходима для успешного развития предпринимательства и становления подлинно рыночной экономики, основанной на свободной конкуренции. Следует отметить, что обеспечение правовой защищенности отечественной научно-технической продукции способствует поддержанию национальной, в том числе экономической и технологической безопасности России.

Данная тема очень актуальна, потому что защита права на коммерческую тайну, сохранение коммерческой тайны — это одна самых важных задач, которые стоят перед предприятиями. Обычно не совсем добросовестная конкуренция представляет собой серьезную угрозу этому процессу, поэтому стало беззастенчивое заимствование интеллектуальной и промышленной собственности (знания, технологии, методик и программ) сотрудниками предприятий, целенаправленные действия по сманиванию или подкупу рабочих и служащих предприятий конкурента, чтобы завладеть секретами их производственной и коммерческой и деятельности. Защита коммерческой информации является частью деятельности по обеспечению безопасности предпринимательства в целом, предполагает, что возможные противоправные посягательства на коммерческую информацию могут идти по различным направлениям.

Рассмотрим понятие коммерческой тайны. Действующая редакция Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) отдельной статьи, посвященной коммерческой тайне, не содержит — в предыдущей редакции ГК РФ этот вопрос находил отражение в ст. 139 ГК РФ. Исходя из содержания утратившей силу статьи, к сведениям, составляющим коммерческую тайну (далее — ССКТ), относилась информация:

— информация, обладающая коммерческой ценностью в силу неизвестности третьим лицам;

— защищенная от всеобщего обозрения на законном основании (способами, предусмотренными ГК РФ и другими законами);

— охрана конфиденциальности, которой производится ее обладателем.

Расшифровку определения ССКТ можно найти в законе о коммерческой тайне от 29.07.2004 № 98-ФЗ [1]. По ст. 3 указанного закона ССКТ — это информация любого характера:

— коммерчески ценная — то есть полезная (достоверная, актуальная и полная) для выработки решений в коммерческой деятельности;

— не доступная для третьих лиц — в гражданском праве такими лицами признаются не являющиеся стороной в обязательстве субъекты, способные в силу закона или договора приобретать по нему гражданские права и обязанности;

— информация, в отношении которой ее обладателем введен режим коммерческой тайны – специальный режим конфиденциальности информации, позволяющий получить коммерческую выгоду (увеличить доходы, избежать излишних расходов и т. д.) [3].

Таким образом, коммерческая тайна ГК РФ не расшифровывается, но детализируется в иных нормативных актах. К примеру, в п. 5 Перечня сведений конфиденциального характера (утв. указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188) ССКТ определена как информация, связанная с коммерческой деятельностью, доступ к которой ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами.

Коммерческой тайне посвящен отдельный закон (№ 98-ФЗ). Кроме коммерческой тайны, нормативно регулируются:

— государственная тайна (законом от 21.07. 1993 № 5485-1 о государственной тайне);

— служебная тайна (набором законов: о государственной гражданской службе [ст. 24], о страховании вкладов [ст. 31], о кредитных историях [ст. 17] и др.);

— иные тайны (тайна усыновления, тайна переписки, врачебная тайна и т. д.);

Коммерческая тайна в гражданском праве занимает особое положение:

— с одной стороны, под коммерческую тайну попадает информация, которая сама по себе уже является самостоятельным объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ);

— с другой стороны, включение в разряд коммерческой тайны разнохарактерных сведений (ноу-хау, информационных баз, планов, разработок и др.) требует различных подходов и способов защиты, регламентированных разными законодательными нормами (к примеру, исходя из ст. 1465 ГК РФ, такая разновидность ССКТ, как ноу-хау, является самостоятельным объектом гражданских прав).

Субъектами права на коммерческую тайну выступают [12]:

— ее владельцы (физические и юридические лица);

— ее законные обладатели — лица и компании, получившие конфиденциальные сведения от ее владельца на законном основании;

— конфиденты — работники, контрагенты, должностные лица, получившие доступ к коммерческой тайне.

Право на коммерческую тайну включает в себя следующие правомочия (юридические возможности для субъекта права осуществлять определенные действия или требовать определенных действий или бездействия от другого субъекта):

— возможность создавать, передавать и распространять коммерческую информацию любым законным способом (возможность гражданского оборота);

— возможность использования коммерческой тайны для получения выгоды при осуществлении предпринимательской деятельности;

— возможность требования от других лиц соответствующего поведения, обеспечивающего названные правомочия;

— возможность требования обеспечения государственной защиты при нарушении своих прав на коммерческую тайну.

Каждый хозяйствующий субъект, в процессе своей деятельности производит и (или) получает коммерческую информацию, разнообразие и объемы которой зависят:

— от специфики деятельности компании;

— ее масштабов и структуры;

— разнообразия операционных сегментов;

— особенностей применяемых технологий, способов и методов производства;

— иных нюансов.

Часть этой информации обладает коммерческой ценностью и подлежит засекречиванию — применению к ней специальных мер защиты. Список таких сведений у каждого хозяйствующего субъекта свой — в него может попасть следующая информация (например) [8]:

— ход и содержание проводимых компанией разработок и научно-исследовательских работ;

— формулы и алгоритмы, применяемые в технологических процессах производства изделий;

— описание промышленных образцов и моделей;

— точные конструктивные характеристики создаваемой продукции;

— результаты экспериментов и тестов созданного оборудования;

— методы защиты программного обеспечения и иных объектов интеллектуальной собственности;

— условия заключения долгосрочных финансовых контрактов;

— данные об объемах и видах сырьевых запасов;

— кодовые комбинации охранной системы;

— другая информация коммерческого характера.

Приведенные примеры коммерческой тайны — это лишь часть ССКТ, включающая обширный информационный список и состоящей из нескольких групп (об этом расскажем далее).

Засекретить информацию необходимо, если ее утечка или разглашение:

— наносит ущерб интересам хозяйствующего субъекта;

— лишает его конкурентных преимуществ;

— способствует появлению неоправданных затрат;

— служит иным негативным последствиям.

Коммерческая информация обладает широким разнообразием. Ее можно объединить в несколько групп: организационная, технологическая, статистическая, информационная, финансовая, планово-экономическая, аналитическая, прочая (клиентские базы, деловая переписка).

Вся совокупность коммерческой информации по степени ее коммерческой ценности делится [7]:

— на сведения закрытого доступа;

— данные ограниченного распространения;

— общедоступную информацию.

Таким образом, коммерческая информация — это понятие более широкое, чем содержание термина ССКТ. Оно объединяет все связанные с коммерческой деятельностью сведения, включая нуждающийся в защите сегмент информации, именуемый ССКТ.

При составлении перечня ССКТ можно использовать следующий алгоритм:

1. Исключить из общей массы коммерческой информации сведения общедоступного свойства — по списку, отраженному в ст. 5 закона № 98-ФЗ.

2. Проверить оставшиеся данные по специальным критериям:

— наличие определенной степени выгодности использования ССКТ ее обладателем или конкурентами;

— незащищенность информации нормами авторского или патентного права;

— засекречивание сведений не противоречит требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья и др. (п. 6 ст. 10 закона № 98-ФЗ);

— иные специфические критерии, разработанные обладателем коммерческих сведений (определенная форма носителя информации и т. д.).

Критерии отнесения информации в разряд ССКТ можно прописать в отдельном внутрифирменном локальном акте (инструкции, положении, приказе).

Работники компании должны быть обязательно ознакомлены с перечнем ССКТ, иначе увольнение сотрудника за их разглашение может быть признано судом незаконным [5].

Разграничить сведения на ССКТ и сведения общедоступного характера — это важный этап в процедуре организации режима коммерческой тайны. Не менее значительным мероприятием является ознакомление с ним работников фирмы.

Знакомство с «секретным» коммерческим перечнем происходит:

— при приеме нового сотрудника на работу в компанию;

— при корректировке существующего перечня ССКТ.

Возможность увольнения сотрудников за разглашение ССКТ предусмотрена в трудовом законодательстве. При этом увольнение не ознакомленного с перечнем ССКТ работника за их разглашение может быть признано судом незаконным.

Следует отметить, что по аналогичному вопросу существуют и противоположные судебные решения — в постановлении Мосгорсуда от 05.12.2013 № 4у-9352/13 отмечено, что отсутствие грифа «Коммерческая тайна» при наличии прочих охранных мер не свидетельствует о том, что режим коммерческой тайны не был установлен.

Разглашение ССКТ — это нарушение установленного в компании режима коммерческой тайны, за которое предусмотрена дисциплинарная ответственность в виде увольнения (подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ).

Работодателю можно применить указанную статью, если:

— разглашенные работником сведения стали ему известны в ходе исполнения трудовых функций;

— работник добровольно обязался не разглашать ССКТ.

Среди положительных для работодателей исходов судебных разбирательств в подобных делах можно назвать апелляционное определение Мосгорсуда от 08.10.2013 по делу № 11–33789.

Благоприятный для работодателя исход дела во многом зависит от его способности доказать в суде:

— вину работника путем проведения в компании внутренней проверки факта нарушения режима коммерческой тайны (предъявление суду протокола с результатами расследований, проведенных специальной внутренней комиссией и принятыми решениями);

— соблюдение работодателем процедуры привлечения работника к дисциплинарной ответственности (что при наложении взыскания учитывалась личность работника, его предшествующее поведение, обстоятельства совершения и тяжесть проступка).

Для того чтобы избежать негативных последствий от разглашения ССКТ, работодателю необходимо знать потенциальные угрозы нарушения сохранности секретных коммерческих сведений и анализировать возможные пути их утечки.

Пути завладения подлежащей защите конфиденциальной коммерческой информации и потенциальные угрозы от нарушения ее сохранности. Среди наиболее распространенных способов незаконного завладения ССКТ можно назвать [8]:

— промышленный шпионаж — одну из форм недобросовестной конкуренции, представляющей собой незаконные манипуляции с ССКТ (их получение, использование, разглашение) с целью получения материальной выгоды или предпринимательских преимуществ;

— хищение содержащих ССКТ чертежей, документов и образцов;

— перехват ССКТ посредством технических средств (путем подслушивания телефонных разговоров, просмотра телеграфных отправлений, внедрения компьютерных программ-шпионов и др.);

— подкуп сотрудников компании-конкурента;

— проведение иных специальных мероприятий (ложных переговоров с конкурентами о покупке лицензии, беседы о найме сотрудника компании-конкурента без намерения приема его на работу и т. д.).

С понятием коммерческой тайны можно ознакомиться в законе № 98-ФЗ. Попадающие под данный режим сведения определяются каждым хозяйствующим субъектом исходя из масштабов компании с учетом специфики ее работы.

В перечень конфиденциальных сведений коммерческого характера включаются секретные разработки, ноу-хау, результаты НИОКР, условия долговременных инвестиционных договоров и иная коммерческая информация, обладающая коммерческой ценностью [10].

С установленным перечнем необходимо ознакомить работников под расписку, иначе у виновного в разглашении сведений сотрудника появится основание для обращения в суд по вопросу незаконного увольнения.

Раскрытие информации, составляющей коммерческую тайну, приводит к финансовым убыткам и может стать причиной банкротства. В обстоятельствах, когда угрозой становятся не только действия конкурентов, но и хакерские атаки, и вирусные эпидемии, защита коммерческой тайны – главное условие успешного ведения бизнеса.

Существуют цели защиты коммерческой тайны [11]. Для эффективного функционирования системы защиты конфиденциальной коммерческой информации необходимо соблюсти несколько условий. В первую очередь внутри компании должно быть достигнуто согласие по поводу финансовых, производственных, операционных и коммерческих аспектов деятельности. Обеспечение информационной безопасности включает также взаимодействие между всеми структурными подразделениями компании. Основой успешной защиты служит независимая оценка сведений и объектов, нуждающихся в защите, плюс разработка и согласование мер защиты еще до внедрения.

Дополнительным усилением защиты послужит личная материальная ответственность руководителей структурных подразделений и сотрудников, выполняющих работы «закрытого уровня». Санкции за несоблюдение условий секретности и обеспечения сохранности сведений, составляющих коммерческую тайну, лучше закрепить документально.

Нужно рассмотреть способы защиты коммерческой информации. Прежде чем внедрять средства защиты чувствительных данных, важно конкретизировать объект и предмет защиты [9]. В качестве объекта защиты в данном случае выступает информация, которая связана с функционированием компании и представляет финансовый и стратегический интерес для конкурентов, или – другими словами – коммерческая тайна. Под предметом защиты понимаются носители информации, на которых фиксируются сведения, составляющие коммерческую тайну, включая бумажные и электронные документы; внешние накопители информации; другие устройства хранения и передачи данных.

Качественная защита коммерческой тайны подразумевает комплекс мер, объединяющий несколько направлений. Без комплексного подхода возможно нарушение конфиденциальности стратегических сведений коммерческого характера, в том числе:

  • кража;
  • хищение;
  • утечка;
  • фальсификация;
  • несанкционированное распространение сведений, представляющих интерес для компаний-конкурентов.

Для обеспечения конфиденциальности финансовой информации и защиты коммерческой тайны компании сочетают технические средства с мерами правовой защиты, организационными и социально-психологическими инструментами.

Крайне важны юридические меры защиты коммерческой тайны. Меры юридического характера означают принятие внутренних нормативных документов и построения работы в соответствии с законодательством о защите информации, составляющей коммерческую ценность. Правовые основы защиты коммерческой тайны закладываются в уставах, приказах, правилах внутреннего трудового распорядка, контрактах и трудовых договорах. В коллективном договоре или трудовом соглашении отдельным пунктом оговаривается обязанность наемного сотрудника соблюдать правила сохранности сведений, которые стали известны по службе. Фактически правовая защита информации реализуется в устоявшихся формах, выбор которых обусловлен сферой деятельности компании. Например [7]:

  • Создание специализированного делопроизводства с особым способом хранения, передачи и доступа к документации, составляющей коммерческую тайну. Физические и электронные носители закрытой информации маркируются по установленным правилам.
  • Составление списка администраторов, в компетенцию которых входит разграничение доступа к информации, связанной с коммерческой тайной.
  • Ограничение круга сотрудников с доступом к информации, находящейся под защитой.
  • Формирование общего порядка получения конфиденциальных сведений.
  • Исполнение требований сохранности коммерческой тайны при разработке проектов, реализации решений, тестировании новой продукции, производстве изделий, реализации товаров, рекламе.
  • Обеспечение сохранности данных при проведении деловых переговоров, внутренних совещаний, подписании контрактов, использовании технических средств по работе с информацией (запись, обработка, хранение, передача данных).
  • Обеспечение правового взаимодействия с представителями государственных структур, уполномоченных на проведение контрольных проверок.
  • Использование превентивных мер: наличие внутреннего и внешнего пропускного пункта, поста охраны.
  • Обучение специалистов, имеющих дело с коммерческой тайной, правилами информационной безопасности.

Важная часть юридического оформления защиты коммерческой тайны – трудовые соглашения с сотрудниками. В текст соглашения рекомендуют включать перечень мер по обеспечению безопасности данных, которые могут стать известны сотруднику во время выполнения обязанностей, а также меры ответственности. При халатном отношении сотрудника к защите данных или преднамеренном вредительстве соглашение станет юридической базой для привлечения нарушителя к ответственности и возмещения убытков. Ответственность работника за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, допускается, прописывается в дополнительном соглашении или отдельным пунктом в трудовом договоре. Договор о неразглашении информации, относящейся к коммерческой тайне, которая стала известна сотруднику в период работы, заключается и при увольнении. Это обеспечит страховку на случай, если уволенный сотрудник решит передавать конфиденциальные ведения третьим лицам или использовать в последующей работе.

Отметим административно-организационные меры защиты коммерческой тайны. Меры административно-организационного обеспечения сохранности коммерческой тайны включают два важных блока: наличие структурного подразделения, выполняющего роль службы информационной безопасности, и наличие пунктов пропуска и постов охраны на объектах предприятия, особо нуждающихся в защите.

Служба охраны отвечает за контроль посещений: оформление пропусков, фиксацию времени пребывания на территории организации. Полномочия службы информационной безопасности распространяются на установление порядка рассекречивания и уничтожения информации, которая находилась под защитой. ИБ-подразделение контролирует публикуемую информацию, обеспечивает техническими средствами защиты офисные помещения и оборудование для работы с информацией, формирует систему защиты электронных носителей информации и набор технических средств контроля пользовательских рабочих станций, принимает превентивные меры против несанкционированного доступа к закрытым сведениям [5].

Важную роль в обеспечении защиты коммерческой тайны отводится кадровой службе. При участии ИБ-специалистов специалисты по работе с персоналом проводят инструктаж по соблюдению мер безопасности при обращении со сведениями, которые являются коммерческой тайной. HR-служба также создает условия для систематического совершенствования навыков персонала в сфере защиты данных, проверяет работников, подозреваемых в краже или несанкционированном разглашении коммерческой тайны, проводит разъяснительные беседы с сотрудниками, которые увольняются.

В условиях цифровых технологий в экономике, когда бизнес-процессы переводят в электронный формат, надежная защита коммерческой тайны невозможна без технических и программных средств обеспечения информационной безопасности. Технические средства защиты коммерческой тайны играют важную роль в организации системы безопасности компании. Однако полноценная защита конфиденциальных данных и успешное развитие бизнеса невозможна без полного комплекса мер технического и нетехнического характера.

Что же представляет собой защита права на коммерческую тайну? Часть 2 ст. 45 Конституции РФ допускает защиту прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом. Самозащита рассматривается в статьях 12 и 14 ГК РФ как один из законных способов защиты нарушенных гражданских прав. Этот способ не связан с обращением пострадавшей стороны во властные структуры, но допускается при условии, что он не превращается в самоуправство.

Информация, составляющая коммерческую тайну, предоставляется государственным органам (органам местного самоуправления) на безвозмездной основе, т.е. обладатель информации не вправе требовать с указанных органов оплату услуг по предоставлению информации и выплату какого-либо иного вознаграждения. К сожалению, действующий Закон о коммерческой тайне не конкретизирует органы власти, которым предоставлено право делать запрос на информацию, составляющую коммерческую тайну. Но практика показывает, что в Российской Федерации правом получения информации конфиденциального характера обладает большое количество органов: правоохранительные, судебные, органы прокуратуры; фискальные и контрольные (налоговые, таможенные, антимонопольные и т.д.). Надзорные (госпожнадзор, Госсанэпиднадзор, госгортехнадзор и т.д.); органы лицензирования и учета.

Органы дознания и предварительного следствия имеют право получать информацию, составляющую коммерческую тайну, только по делам, находящимся в их производстве, и только с санкции прокурора. Это правило исключает возможности предоставления информации до возбуждения уголовного дела [6].

В Российской Федерации вопрос об охране коммерческой тайны в отношениях с органами государства достаточно актуален. Сведения, составляющие коммерческую тайну, могут по многим каналам стать достоянием недобросовестных чиновников. Нередки случаи, когда проверки организуются со специальной целью — завладеть конфиденциальной информацией фирмы по поручению и в интересах ее конкурента. В последнее время разглашение коммерчески ценной информации стало довольно прибыльным бизнесом для некоторых представителей власти. Усугубляет положение низкая культура обращения должностных лиц с такой информацией, о чем свидетельствуют нашумевшие случаи утечки закрытой информации из Центрального банка РФ, а также сведений по базам данных абонентов сотовых сетей «МТС» и «Билайн», которые впоследствии стали доступны широкой общественности [8].

Защита права на коммерческую тайну возможна с момента установления фактической монополии обладателя на информацию, расцениваемую им как коммерческая тайна (в соответствии с требованиями, установленными законом), право на такую защиту сохраняется сколь угодно долго, пока соблюдаются требования, предъявляемые к охраняемой тайне.

Сущность права на коммерческую тайну состоит в обеспеченной обладателю информации возможности засекречивать эту информацию от широкой публики и требовать, чтобы третьи лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации.

Охрана права на коммерческую тайну не требует государственной регистрации и проверяется только при нарушении (оспаривании) права на коммерческую тайну. Прекращение права на коммерческую тайну может быть обусловлено вследствие утраты фактической монополии на сведения, которые становятся доступными третьим лицам, а также отнесение соответствующих сведений в установленном законом порядке к числу сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну [2].

Нарушение прав на коммерческую тайну влечет за собой дисциплинарную, административную, гражданско-правовую, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Лицо, которому в силу трудовых отношений с обладателем коммерческой тайны – работодателем стала известна коммерческая тайна, в случае умышленного или неосторожного разглашения коммерческой тайны при отсутствии в действиях такого лица состава преступления несет дисциплинарную или гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством РФ. Органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления несут перед обладателем коммерческой тайны гражданско-правовую ответственность за разглашение или неправомерное использование коммерческой тайны должностными лицами таких органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Лицо, использовавшее коммерческую тайну и не имевшее достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получившее доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может быть привлечено ответственности. По требованию обладателя коммерческой тайны такое лицо обязано принять меры по охране коммерческой тайны. При отказе такого лица принять на себя обязательство о неразглашении коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

Лицо, которое предоставило другому лицу коммерческую тайну и ввело его в заблуждение в отношении правомерности своих действий, привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ.

Невыполнение законных требований должностных лиц органов государственной власти, иных государственных органов или органов местного самоуправления по доступу к коммерческой тайне, а равно воспрепятствование осуществлению этими должностными лицами возложенных на них служебных обязанностей влечет за собой административную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Применение административной ответственности за нарушение прав обладателей коммерчески ценных сведений предусмотрено частью 1 статьи 14 Закона о коммерческой тайне. Современная отечественная практика показывает, что в рамках административной системы защита прав хозяйствующих субъектов на сведения, составляющие коммерческую тайну, обеспечивается в первую очередь с помощью норм о защите конкуренции. В Российской Федерации получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, признаются формами недобросовестной конкуренции. До 2016 года запрет на совершение подобных противоправных действий был закреплен в части 5 статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции» [4].

В заключение следует отметить, что ответственность за разглашение коммерческой тайны установлена гражданским, трудовым, уголовным законодательством. Однако для защиты коммерческой тайны от несанкционированного использования требуется осведомленность контрагента о введенном режиме коммерческой тайны. К ответственности за разглашение коммерческой тайны можно привлечь лиц, которые знали или должны были знать в силу исполнения служебных обязанностей либо по договору о том, что представляемые ими сведения являются коммерческой тайной. Сегодня Россия находится на этапе становления института коммерческой тайны, о чем свидетельствуют количество и качество принимаемых нормативных актов. Но, как известно, нормативное декларирование института не всегда гарантирует возможность его реального существования. Разумеется, нам необходим эффективный правовой механизм защиты коммерческой тайны, направленный на позитивный результат законодательных предписаний и правовую защищенность участников гражданского оборота.

Правовая охрана коммерческой тайны и информации, ее оставляющей, находится в крайне неудовлетворительном состоянии, особенно после принятия Закона N 35-ФЗ, итак, разработчики проекта указанного Закона проявили непоследовательность и противоречивость при составлении соответствующих изменений и дополнений как в главу 75 ГК РФ, так и в Закон о коммерческой тайне.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

  1. Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О коммерческой тайне» // «Собрание законодательства РФ», 09.08.2004, N 32, ст. 3283.
  2. М.В. Мархгейм, М.Б. Смоленский, Е.Е. Тонков. // Правоведение: учебник. — 9-е изд., испр. и доп. — Ростов н/Д: Феникс 413 с. — (Высшее образование). 2009
  3. В. В. Глухов, С. Б. Коробко, Т. В. Маринина. Экономика знаний — СПб.: Питер.- 528 с: ил.- (Серия «Учебное пособие»)., 2003
  4. М.А. Андрук, Права на защиту чести и охрану личного достоинства: конституционно-правовой аспект // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития. Ч. 1. Воронеж, 2004. С. 23.
  5. Забегайло Л.А. Административная ответственность за нарушение прав на сведения, составляющие коммерческую тайну // Вестник арбитражной практики. 2016. N 1. С. 48 — 52.
  6. Курбатов А. Защита прав предпринимателей в отношениях с государством // Там же. 2005. N 9, 10. С. 103.
  7. Забегайло Л.А., Назарова И.А. Актуальные вопросы охраны коммерческой тайны в отношениях с органами государства // Современное право. 2011. N 7. С. 68 — 71.
  8. Колебошин Г. Проблемы сохранения конфиденциальности коммерческой информации, переданной в порядке предоставления органам власти // Хозяйство и право. 2008. N 1. С. 98.
  9. Иоффе О.С. Гражданско-правовая охрана интересов личности/Под ред. Б.Б. Черепахина. М., Юрид. Лит. 1969;
  10. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)» от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 08.12.2011) // «Собрание законодательства РФ», 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
  11. Гаврилов Э.П. Гражданско-правовая защита и охрана секретов производства и коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2014. N 7. С. 41 — 56.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Правда о коммерческой тайне — BIS Summit 2015

определяет коммерческую тайну через слово «информация». Статья указывает информацию среди других объектов гражданских прав.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Режим коммерческой тайны

Шишмарёва Е.В. Коммерческая тайна в российском гражданском праве

 

Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

 

ОХРАНА КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ В ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЯХ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

Вступивший в действие с 11 июля 2013 г. Закон Республики Беларусь от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее — Закон) радикально изменил регулирование отношений, связанных с охраной коммерчески ценной информации в договорных отношениях. С его принятием в гражданском праве Беларуси появилась новая договорная конструкция — соглашение о конфиденциальности, анализу которого и посвящен настоящий материал.

Соглашение о конфиденциальности как новый договорной тип

Заключение соглашения о конфиденциальности вынужденно необходимо во всех случаях, когда владелец коммерческой тайны желает поделиться сведениями, составляющими эту тайну, с другим лицом. Данный вывод следует из содержания ст.10 Закона, которая обязывает владельца коммерческой тайны принимать меры, необходимые и достаточные для обеспечения конфиденциальности составляющих ее сведений, в т.ч. требовать от лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, исполнения предусмотренных Законом и (или) договором обязательств по соблюдению конфиденциальности этих сведений. Более того, норма части второй ст.10 Закона прямо предусматривает, что владелец коммерческой тайны может передать все или часть сведений, составляющих коммерческую тайну, другому лицу по договору, обязательным условием которого является обеспечение конфиденциальности передаваемых сведений.

Закон (абзац 9 ст.1) определяет соглашение о конфиденциальности как гражданско-правовой договор, заключаемый владельцем коммерческой тайны с контрагентом, предметом которого являются обязательства сторон по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну. Предмет договора определяет и его назначение: закрепить обязательство лица, получившего доступ к коммерческой тайне, сохранить конфиденциальность (секретность) составляющих ее сведений.

Сторонами соглашения о конфиденциальности выступают владелец коммерческой тайны и контрагент. Владельцем коммерческой тайны согласно Закону может быть любое лицо, правомерно обладающее определенными сведениями, в отношении которых им в соответствии с требованиями Закона установлен режим коммерческой тайны.

В качестве контрагентов выступают юридические и физические лица, состоящие в договорных отношениях с владельцем коммерческой тайны и получающие в связи с этим доступ к сведениям, составляющим эту тайну. Законодатель не ограничивает понятия «контрагент» только лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность; для целей Закона контрагентами владельца коммерческой тайны выступают юридические и физические лица, являющиеся стороной любого заключенного им гражданско-правового договора.

Закон предусматривает несколько вариантов оформления договорных отношений с контрагентами по поводу охраны коммерческой тайны. В ст.14 Закона говорится о том, что обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, могут быть закреплены в соглашении о конфиденциальности до заключения основного договора. Это не что иное, как отражение в отечественном законодательстве зарубежного опыта, состоящего в том, что обсуждение условий предполагаемой коммерческой сделки начинается с заключения сторонами специального соглашения о конфиденциальности, основное назначение которого состоит в том, чтобы засекретить обсуждаемые условия.

 

Справочно

Подробнее см. пособие «Соглашения non-compete: неконкуренция может быть легальной».

 

Соглашение о конфиденциальности может быть заключено в дополнение к уже заключенному договору, но при этом иметь самостоятельный характер. Несмотря на очевидную связь обязательства обеспечивать конфиденциальность сведений с каким-либо договором (поставки, оказания услуг и т.п.), оно не носит зависимого характера.

Кроме того, обязательства по обеспечению конфиденциальности могут включаться в любой гражданско-правовой договор, который в данном случае следует рассматривать как смешанный (ст.391 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)), включающий в себя условия соглашения о конфиденциальности.

Соглашение о конфиденциальности можно рассматривать как самостоятельную разновидность гражданских договоров в связи с тем, что законодатель определил не только его специальное назначение, но предмет и существенные условия.

Самостоятельный характер соглашения о конфиденциальности очевиден и при применении этой договорной конструкции для распоряжения такой разновидностью нераскрытой информации как секреты производства (ноу-хау). Поскольку ноу-хау в соответствии с новой редакцией ст.1010 ГК охраняется в режиме коммерческой тайны, договорные отношения по поводу сведений, составляющих ноу-хау, подчиняются правилам предоставления доступа к коммерческой тайне, а лицо, желающее использовать ноу-хау, должно рассматриваться в качестве контрагента.

Юридическая характеристика соглашения о конфиденциальности

Рассматриваемый договор следует характеризовать как консенсуальный, взаимный, который при этом в силу нормы ст.393 ГК предполагается возмездным.

Согласно норме части второй ст.14 Закона соглашение о конфиденциальности должно содержать перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, или порядок их определения, пределы использования этих сведений, а также указание о сроке, в течение которого контрагент обязан обеспечивать их конфиденциальность, в т.ч. в случае расторжения или отказа от исполнения договора, в связи с заключением которого подписывалось соглашение о конфиденциальности. Анализ норм ст.1 и 14 Закона позволяет сделать вывод о том, что существенными условиями соглашения о конфиденциальности являются условия:

• о предмете;

• пределах использования сведений, составляющих коммерческую тайну;

• сроке действия обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений.

Предмет соглашения о конфиденциальности составляют определенные сведения, с которыми владелец коммерческой тайны знакомит контрагента. Помимо этого, определение предмета соглашения возможно путем согласования сторонами порядка определения тех сведений, на которые будет распространяться действие заключаемого соглашения.

Условие о пределах использования сведений, составляющих коммерческую тайну, предполагает необходимость определить как сферу использования этих сведений, так и круг лиц, которые будут ознакомлены с ними.

Условие о сроке, в течение которого контрагент обязан обеспечивать конфиденциальность предоставленных ему сведений, совпадает со сроком действия обязательства и может определяться общим сроком действия соглашения о конфиденциальности.

Законодатель требует, чтобы соглашение о конфиденциальности заключалось в письменной форме.

Права и обязанности владельца коммерческой тайны

Законодатель не определяет права и обязанности владельца коммерческой тайны как стороны соглашения о конфиденциальности. Поэтому их необходимо выводить из существа заключаемого соглашения.

Основное право владельца коммерческой тайны — право требовать от контрагента обеспечения конфиденциальности информации, к которой последний получает доступ.

В качестве основной обязанности владельца коммерческой тайны следует назвать его обязанность поддерживать установленный им режим коммерческой тайны, поскольку он является необходимым условием сохранения секретности тех сведений, которые предоставляются контрагенту.

Несмотря на то что владелец коммерческой тайны обладает правом отменять режим коммерческой тайны, делая тем самым ранее конфиденциальные сведения отрытыми, в отношениях с контрагентом это право может быть реализовано лишь в том случае, если это не нарушает принятых по договору обязательств. Это означает, что заключенный между сторонами договор может предусматривать невозможность одностороннего принятия владельцем коммерческой тайны решения о прекращении правовой охраны информации, которую стороны определили как конфиденциальную. Кроме того, согласно норме части второй ст.9 Закона владелец коммерческой тайны обязан, если иное не определено соглашением сторон, письменно уведомлять контрагентов о затрагивающих их права и законные интересы изменении или отмене режима коммерческой тайны в целом либо в отношении отдельных сведений, составляющих коммерческую тайну. Данная норма диспозитивная, может быть отменена соглашением сторон.

Права и обязанности контрагента

Права контрагента в рамках заключаемого соглашения о конфиденциальности определены в Законе диспозитивными нормами, в связи с чем основное значение приобретает договоренность сторон.

Из существа соглашения о конфиденциальности следует, что контрагент, получивший доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну, вправе этими сведениями пользоваться в пределах, определенных соглашением.

Контрагент в соответствии с нормой части четвертой ст.14 Закона наделяется правом самостоятельно определять, какими способами он будет обеспечивать конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, если только иное не будет установлено соглашением сторон. Это «иное» может выражаться в том, что в соглашении о конфиденциальности будут перечислены конкретные меры, которые должен предпринять контрагент для обеспечения конфиденциальности полученных сведений (например, заключить со своими работниками, которым будет предоставлен доступ к сведениям, составляющим предмет соглашения, обязательство о неразглашении).

Следует обратить внимание на то, что законодатель предоставляет контрагенту право установления режима коммерческой тайны. Это означает, что контрагент, получивший на основании заключенного договора доступ к коммерческой тайне, может использовать предоставленный Законом механизм охраны и защиты коммерческой тайны, в т.ч. регулировать отношения со своими работниками таким же образом, как это делает сам владелец коммерческой тайны. Однако права контрагента владельца коммерческой тайны в части установления и поддержания режима коммерческой тайны будут производными по отношению к правам владельца коммерческой тайны как лица, первым установившего такой режим: согласно норме части третьей ст.7 Закона контрагент имеет право устанавливать режим коммерческой тайны в отношении сведений, к которым он получил доступ, в пределах, определенных Законом и заключенным с владельцем коммерческой тайны договором, при этом контрагент не наделен правом самостоятельно изменять или отменять установленный владельцем режим коммерческой тайны.

Закон предусматривает, что в отношении третьих лиц контрагент будет иметь те же права на защиту коммерческой тайны, что и ее владелец, только если иное не будет определено заключенным между ними договором.

Закон также определяет основные обязанности контрагента в рамках заключенного соглашения о конфиденциальности, при этом определяет их императивно. Согласно норме части пятой ст.14 Закона контрагент обязан незамедлительно сообщить владельцу коммерческой тайны о возможном нарушении ее конфиденциальности, а именно: о допущенном контрагентом либо ставшим ему известным факте незаконного ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну, о факте незаконного использования этих сведений, факте разглашения коммерческой тайны или угрозы разглашения коммерческой тайны третьими лицами. Контрагент также обязан незамедлительно сообщать владельцу о требованиях доступа к коммерческой тайне со стороны государственных органов и иных лиц, наделенных таким правом.

Ответственность сторон

Ответственности контрагента посвящена норма части четвертой ст.19 Закона, согласно которой контрагент, не обеспечивший в соответствии с условиями гражданско-правового договора конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, обязан возместить владельцу коммерческой тайны убытки (включая упущенную выгоду), если иное не предусмотрено этим договором. Законодатель говорит об ответственности контрагента в рамках гражданско-правового договора, однако в качестве такового следует понимать именно соглашение о конфиденциальности.

Приведенная выше норма сформулирована как диспозитивная. В данном случае речь идет о возможном ограничении права на полное возмещение убытков (ст.371 ГК).

Основным видом убытков в связи нарушением обязательства по обеспечению конфиденциальности будет упущенная выгода, взыскание которой представляет серьезную проблему. В связи с этим в рамках заключаемого соглашения о конфиденциальности особое значение приобретает соглашение сторон о неустойке, основанием для взыскания которой будет неисполнение либо ненадлежащее исполнение контрагентом своего обязательства обеспечивать конфиденциальность полученных сведений.

Действие соглашения о конфиденциальности

Очень важная норма закреплена в части третьей ст.14 Закона, согласно которой недействительность гражданско-правового договора с контрагентом не влечет за собой недействительности его части, содержащей обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну. Данная норма необходима для того, чтобы обеспечить конфиденциальность коммерчески ценной информации независимо от юридической судьбы договора, на основании которого она стала доступной контрагенту владельца коммерческой тайны.

Прекращение соглашения о конфиденциальности возможно по общим основаниям прекращения гражданского договора.

Рекомендуемое автором соглашение о конфиденциальности см. здесь.

 

17.12.2013

 

Сергей Лосев, кандидат юридических наук, доцент

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Ликбез по безопасности — Что такое коммерческая тайна и как ее защищать

№ З. «О коммерческой тайне» (далее – Закон) были внесены существенные изменения не только в правовой механизм охраны коммерческой тайны.

Вы точно человек?

Тенденцией последних десятилетий является комплексное решение задач формирования и реализации механизмов защиты прав на коммерческую тайну в гражданском обороте. Данная проблема в условиях перехода России к инновационной экономике на должном теоретическом и практическом уровне пока не решена.

Сложность решения вопросов защиты коммерческой тайны обусловлена, с одной стороны, освоением бизнес-сообществом принципиально новых, конкурентоспособных технологий и расширением ассортимента предлагаемых товаров, что напрямую связано с использованием информации, составляющей коммерческую тайну. С другой стороны, это касается высокого уровня несанкционированного коммерческого использования чужой ценной информации, что также требует разработки адекватных мер по формированию механизмов защиты коммерческой тайны.

Среди очевидных проблем, стоящих сегодня в гражданском праве можно выделить следующие: определение объекта коммерческой тайны, регламентация правомочий субъектов права на коммерческую тайну и особенностей режима коммерческой тайны; разработка концепции формирования механизма защиты прав на коммерческую тайну; анализ нарушений права на коммерческую тайну и классификация способов защиты коммерческой тайны; определение направлений деятельности менеджеров и юристов по возмещению убытков, причиненных нарушением права на коммерческую тайну и др.

Проблемы защиты прав на коммерческую тайну пока не решены до конца как в нашей стране, так и в других государствах. Данная тематика, конечно, привлекала внимание целого ряда исследователей, преимущественно на уровне кандидатских диссертаций (М.С. Зельцер, А.Г. Карташяна, О.Г. Павловой, Р.В. Северина и др.), научных статей (М.В. Беляева, Е.К. Волчинской, О.В. Добрынина, О.К. Князева, А.А. Кузьмина, О.А. Потрашковой и др.), разделов в учебниках и учебных пособиях (И.А. Зенина, О.М. Олейник, А.Н. Коломиец, А.А. Левина, В.В. Погуляева, В.А. Северина, А.П. Сергеева, А.А. Фатьянова и др.).

Способы защиты коммерческой тайны в большинстве работ рассматриваются в контексте проблем интеллектуальной собственности и правовой охраны различных видов информации. Очевидно, что проблема защиты права на коммерческую тайну нуждается в комплексном правовом исследовании именно с гражданско-правовых позиций.

Коснемся лишь наиболее существенных проблем в сфере защиты коммерческой тайны, которые требуют сегодня решения с позиции науки гражданского права.

Во-первых, это касается упорядочения терминологического аппарата гражданского права. Это относиться в первую очередь к таким понятиям как «коммерческая тайна», соотношения понятий «охрана гражданских прав» и «защита гражданских прав» и др. Опираясь на доктринальные наработки прежде всего романо-германской правовой системы (Франция, Германия), а также позицию профессора В.А. Дозорцева, считаем, что коммерческая тайна представляет собой более емкое и объемное понятие, включающее в себя секрет производства (ноу-хау), а также другие виды коммерческой информации.

В ретроспективе ноу-хау возникает как альтернатива патентной охране. Предпринимателям и собственникам иногда выгодно не патентовать, используемые по назначению изобретения, а отнести сведения о них к режиму коммерческой тайны.

Российский законодатель отождествляет понятие секрет производства и коммерческую тайну в главе 75 ГК РФ. Позицию законодателя по данному вопросу нельзя считать определенной раз и навсегда [1]. Речь идет лишь об определении некоего собственного национального подхода к соотношению анализируемых выше понятий. И в среднесрочной перспективе можно ожидать существенных изменений в сфере формирования всего понятийного аппарата частного права.

Вместе с тем эти два вида информации исторически различаются

характером, объемом (содержанием) и основаниями возникновения на них

прав [2]. Следует отметить, что ноу-хау может полностью и не

поглощаться режимом коммерческой тайны (например, когда ноу-хау

может выступать предметом купли-продажи или вноситься в качестве

вклада в уставной капитал предприятия и др.). Например, М.С. Зельцер

считает, что «ноу-хау» является объектом передачи и соответствующих

сделок, а «деловой секрет» юридическое лицо сохраняет для собственного

пользования. Например, это может касаться тех же результатов

маркетинговых исследований, которые могут выступать предметом той

или иной сделки [3]. Помимо того, мы считаем, что у режима

коммерческой тайны есть множественный субъект [4], тогда как ноу-хау

может включать свойство исключительности. Например, О.В. Добрынин

признавая сходство признаков, принадлежащих ноу-хау и коммерческой

тайне, вместе с тем, указывает на тот факт, что ноу-хау полностью не

поглощается коммерческой тайной, поскольку его потенциальная ценность

не связана с конкретным бизнесом [5]. Последнее имеет принципиальное

значение для защиты информации, находящейся в данном режиме

конфиденциальности. Как подчеркивает А.Е. Шерстобитов, возможности

защиты информации с помощью распространения на нее режима

коммерческой тайны имеют особенности, она основана на праве

определения самим правообладателем особого режима доступа, который

непосредственно связан с ее конфиденциальностью информации, не

119

предназначенной для публичного ознакомления [6]. А.И. Козырев пишет: «Понятие коммерческой тайны существенно шире, чем понятие «ноу-хау», так как коммерческую тайну могут составлять также списки клиентов, первичные бухгалтерские документы и многие другие сведения, разглашение которых нежелательно по тем или иным причинам» [7].

В этой связи мы полагаем, что коммерческая тайна и объект ее защиты это не любая, охраняемая по усмотрению субъекта предпринимательской деятельности информация, в отношении которой установлен режим конфиденциальности. Нам представляется, что подобная информация в первую очередь должна быть связана с предпринимательской деятельностью лица (и прежде всего, с его способностью извлекать прибыль от использования таких сведений). И здесь идет речь о потенциальной и коммерческой ценности подобной информации, ее связи с осуществляемой предпринимательской деятельностью. Иначе может произойти смешение коммерческой тайны с персональными данными, с личной тайной и др. На сегодняшний день нам представляется более удачной законодательная трактовка понятия коммерческой тайны не через слово «сведения», а через категорию «режим доступа к сведениям» и «режим конфиденциальности информации» (ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 №98-ФЗ «О коммерческой тайне» [8]).

Сама же информация, составляющая коммерческую тайну — это сведения любого характера, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны, обеспечивающий возможность извлечения прибыли от использования подобной информации.

Право на коммерческую тайну определяется через ряд правомочий, выраженных в правомочии-пользования; праве-требования; праве-притязания и др. Отсюда же вытекают правомочия самого субъекта права на коммерческую тайну (например, предпринимателя): возможность собственных активных действий; возможность обратиться с требованием к третьим лицам о воздержании от действий, которые могут привести к нарушению; возможность использовать дозволенные законом средства собственного принудительного воздействия на правонарушителя, включая право на самозащиту [9].

Во-вторых, это охрана гражданских прав и проблема выбора способов защиты права на коммерческую тайну. Охрана в общем виде представляет собой совокупность мер, обеспечивающих нормальных ход реализации прав. В этой связи нам представляется, что категория «охрана гражданских прав» будет более широкой и включать в себя совокупность мер не только правового (сюда же мы можем отнести правовую защиту), но и экономического, организационного и иного характера, направленные на создание необходимых условий для осуществления прав и законных интересов заинтересованных лиц.

Особенностью защиты подобного вида информации являются выбор

самих защитительных мер, который выбирает не государственный орган, а

120

сами обладатели прав. При этом нарушением права на коммерческую тайну должно считаться не всякое получение третьим лицом ранее неизвестной и ценной для него информации, а только завладение такой информацией с помощью незаконных методов. В этой связи можно выделить несколько уровней возможных угроз в данной сфере. Первый уровень — это внутренние угрозы (акционеры, наемные работники, которые не имеют доступа к коммерческой тайне в силу выполняемых ими функций) и второй уровень — это внешние нарушители (контрагенты, конкуренты и др.). Исходя из этого, в зависимости от правомочий субъекта этого права, можно выделить внутренние и внешние охранительные правоотношения [10]. Внутренние отношения возникают с наемными работниками, с акционерами компаний в отношении охраны коммерческой тайны. Внешние правоотношения возникают, например, с регистрирующими, контролирующими органами по запросу которых может представляться информация. Сами же нарушения гражданских прав возможны не только со стороны контрагентов, но и со стороны третьих лиц. Одно и тоже правонарушение может быть не только нарушением гражданско-правовых норм и договорных обязательств, но и преступлением и проступком. Отсюда выделяются две группы возможностей: самостоятельно, в одностороннем порядке предпринимать фактические и юридические действия; или обратиться в юрисдикционный орган за защитой собственного права.

В-третьих, заслуживает особого внимания вопрос о соотношении информации, составляющей объект коммерческой тайны, с товаром и информационным продуктом. Прежде всего это связано с тем, что информационная деятельность удовлетворяет потребности в знании за счет его переработки и создания информационных продуктов или предоставления информационных услуг. В продуктах и услугах воплощается уникальное, специализированное, общедоступное, общественно полезное знание. Оно может быть очень дорогим и почти бесплатным, его получение может занять годы и долю секунды. Мы считаем, что сама по себе информация не может выступать товаром. Товаром может выступать целостный информационный продукт, обладающий определенными свойствами, о которых в последнее время начали писать и цивилисты. Среди свойств информационного продукта можно выделить: целостность произведения, наличие авторства (наименования, выходных данных и др.); цену (наличие спроса на этот продукт) или пометку «Свободная цена»; функциональное назначение (продукт не является полностью бесполезным; в конечном итоге он может решить определенную задачу или выполнить заложенную в нем функцию); полезность (подразумевается, что информационный продукт не будет вреден для того, кто им пользуется) [11]. Наиболее сложным вопросом в праве на сегодняшний день остается вопрос определение сущности и классификация «мягких» информационных товаров в гражданском обороте [12].

В-четвертых, это проблема защиты и обеспечения целостности частной информации в эпоху информатизации. Недостаточное обеспечение защиты личных данных физических и юридических лиц представляет опасность и является нарушением в среде цифровых сетей. Сюда можно отнести: нарушения режима защиты коммерческой тайны, сбор данных о клиентах без их ведома, незаконные способы завладения информацией, позволяющие создавать базы данных пользователей, совершать неправомерные покупки или обмены личными данными потребителей товаров и услуг. Известно, что в этой области нет четкой правовой регламентации. Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2006 г. №152-ФЗ «О персональных данных» [13] не решил большинства из обозначенных юридических проблем. Законодателем установлен легальный предел (рамки) регулирования, тем не менее он постоянно нарушается. Это происходит прежде всего в сфере цифровой экономики благодаря широким возможностям, которые предоставляют злоумышленникам информационные технологии. Сведения, составляющие коммерческую тайну могут циркулировать в сетях международного информационного обмена, быть предметом купли-продажи, использоваться для шантажа, побуждения к заключению кабальных сделок, а также выступать средством недобросовестной конкуренции или ведения торговых войн.

Кроме того, закон устанавливает, что трансграничная передача персональных данных на территории иностранных государств, обеспечивающих адекватную защиту прав субъектов персональных данных, может быть запрещена или ограничена в целях защиты основ конституционного строя РФ, нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст.12 Закона). Как на практике сделать эффективным данный запрет, однозначно ответить сложно.

Интернациональный характер сетей международного информационного обмена и чрезмерная активность субъектов гражданского права в данной сфере требуют сегодня основательного и существенного изменения способов регулирования, причем государственная нормативная регламентация должна подкрепляться разнообразной практикой саморегулирования самих участников Сети. Поэтому у Минэкономразвития России и Национальной ассоциации участников электронной торговли должна появиться новая функция — последовательный мониторинг за качеством цифровой информации, представленной в Сетях техническими устройствами, разработка и введение типовых договоров в сфере электронной торговли, побуждение интернет-сообщества к скорейшему введению кодексов профессиональной этики и т. д.

К тому же в гражданском праве должно быть соблюдено существенное различие между «публичным сообщением» и «частной корреспонденцией», установленное как российским, так и европейским

законодательством [14]. Это положение не ставит под сомнение появление

122

«смешанного сервиса», например услуг дистанционной продажи товаров, которые характеризуются одновременно как «публичное сообщение» (реклама и онлайн-каталог) и «частная корреспонденция» (принятие заказа). В этом случае, конечно, закономерным окажется объективное сосуществование двух правовых режимов. Будет тем не менее более точным, если в нашем законодательстве такие понятия как «коммерческая тайна», «информация ограниченного доступа», «персональные данные» или «информация о гражданах», в необходимых случаях заменить категорией «частная информация», существующей во многих правовых системах мира. Было бы также целесообразно с учетом положений Федерального закона «О персональных данных» принять в скором времени закон «О приватности (защите частной информации граждан)».

В данном законе необходимо закрепить четкие критерии, согласно которым выделить определенную информацию, доступ к которой будет невозможен без согласия самого лица ни при каких условиях. Например, это касается информации о здоровье, личной жизни, семейной тайне, так называемой генетической информации. В этом законе можно было бы определить четкие критерии возможного вмешательства в жизнь политиков, общественных деятелей, артистов. На сегодняшний день у нас нет здесь ясности и четкой позиции российского законодателя, а ссылки по этому вопросу на решения Европейского суда по правам человека выглядят не всегда убедительными. Разумеется, проблема разграничения приватной информации и официальных сообщений — это не только проблема гражданского права. И здесь должны полной мере использоваться научные и практические наработки, которые уже сделаны в других отраслях права, прежде всего, в административном, информационном и международном праве. Но для данной отрасли права этот вопрос обретает особое значение. Так как глобальное информационное пространство — это публичная среда. Поэтому нужны действенные правовые механизмы защиты именно приватной информации, частной жизни в Сети. Кроме того, следует найти важное решение между желанием лица оставаться анонимным в этом пространстве и его необходимой идентификацией в случае ведения субъектом предпринимательской деятельности с использованием Интернета или совершения гражданского деликта.

Это также важно в случае сбора доказательств («сетевых» юридических фактов) и совершении действий, связанных с установлением события преступления. По действующему законодательству обязательное сохранение данных и имени пользователя Сети должно быть непреложным правилом всех технических служб.

Например, Правила взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность [15] устанавливают, что оператор связи обязан своевременно обновлять информацию, содержащуюся в базах данных об абонентах оператора связи и оказанных им услугах связи. Указанная информация должна храниться оператором связи в течение 3

123

лет и предоставляться органам федеральной службы безопасности, а в случае, указанном в пункте 3 Правил, органам внутренних дел путем осуществления круглосуточного удаленного доступа к данной информации (п. 12 Правил).

Базы данных должны содержать следующую информацию об абонентах оператора связи: фамилия, имя, отчество, место жительства и реквизиты основного документа, удостоверяющего личность, представленные при личном предъявлении абонентом указанного документа, — для абонента-гражданина; наименование (фирменное наименование) юридического лица, его место нахождения, а также список лиц, использующих оконечное оборудование юридического лица, заверенный уполномоченным представителем юридического лица, в котором указаны их фамилии, имена, отчества, места жительства и реквизиты основного документа, удостоверяющего личность, — для абонента — юридического лица; сведения баз данных о расчетах за оказанные услуги связи, в том числе о соединениях, трафике и платежах абонентов (п. 14 Правил).

Подобные жесткие требования связаны с положением ст. 10 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [16], где установлено, что информация, распространяемая без использования СМИ «должна включать в себя достоверные сведения о ее обладателе или об ином лице, распространяющем информацию, в форме и в объеме, которые достаточны для идентификации такого лица».

Наконец, по этим вопросам необходимо определить общие принципы и подходы, которые могли бы стать в перспективе предметом соответствующих международных соглашений. Целесообразность и своевременность ведения таких переговоров в этой сфере обусловлена тем, что, например, российский законодатель впервые в ст. 11 Федерального закона №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г. [17] закрепил категорию частной (персональной) информации о гражданах. Федеральный закон «О персональных данных» расширил эту категорию (ст. 3 Закона). Здесь речь идет об информации о частной жизни лица, а равно об информации, нарушающей личную, семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений физического лица, собранной без его согласия. Перечень информации о частной жизни человека (а также средства ее передачи), исходя из формулировки закона, не является исчерпывающим и четко определенным, так как в него включаются и «иные сообщения физического лица». Закон 20 февраля 1995 г. определил, что такие персональные данные относятся к категории конфиденциальной информации, и запретил сбор, хранение, использование и распространение такого рода информации, кроме как на основании судебного решения. Все это позволяет сделать вывод о том, что сведения составляющие коммерческую тайну, а также персональные данные пользователей товаров и услуг все же находятся под юридической защитой и в глобальном

124

информационном пространстве, однако новые технологии выдвигают на передний план многочисленные правовые проблемы, которые науке гражданского права придется решать в ближайшее время.

1. Например, это также касается исключения информации как объекта гражданских правоотношений из ст. 128 ГК РФ. Данный факт послужил важным фактором для формировании и становлении современной доктрины информационного права. Если цивилисты данный объект не считают «своим», то научная школа информационного права с признает (и включает) информацию как объект информационных правоотношений, руководствуясь ст. 5 Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, № 31 (1 ч.), ст. 3448.

2. Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла (ноу-хау) // Вестн. Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2001. № 7. С. 107-111. Еременко В.И. Конкурентное право Российской Федерации. М., 2001. С. 157. Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации ноу-хау //Дисс. …канд. юрид. наук. М., 2003. С. 130.

3. Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации //Автореф. дисс.канд. юрид. наук. М., 2004. С. 21.

4. Здесь нет смысла говорить о неких особых субъектах права или субъектах права нового типа, так как вступающие в правоотношения лица могут самостоятельно осуществлять свои права и нести обязанности, вместе с тем, в определенных случаях их можно объединять и во «множественный субъект».

5. Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации ноу-хау // Дисс. …канд. юрид. наук. М., 2003. С. 130.

6. Шерстобитов А.Е. Глава 75. Право на секрет производства («ноу-хау») //Научно-практический комментарий к части IV Гражданского кодекса Российской Федерации (под общей ред. проф. Е.А. Суханова). Труды Юридического факультета: В 50 т. Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова, юрид. ф-т, кн. 9. М.: Правоведение, 2008. С. 446.

7. Козырев А.И. Оценка интеллектуальной собственности. М. 1997. С. 21.

8. Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, № 32, ст. 3283.

9. Северин Р.В. Механизм защиты прав на коммерческую тайну / Дисс.канд. юрид. наук. М., 2011. С. 22-29.

10. И.М. Рассолов. Управление в сфере предпринимательства. М.: Изд-во Икар,

1998. 231 с.

11. Нужно отметить, что последний признак иногда рассматривается как дискуссионный.

12. Мягкий товар» — это индивидуально определенный товар, обладающий свойствами информационного продукта и представляемый потребителю в электронной форме по каналам электросвязи (например, обновление программного обеспечения в рамках исполнения договора возмездного оказания услуг или авторского договора). / И.М. Рассолов. Информационное право. М.: Юрайт. 2011. С.36.

13. Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, №31 (1 ч.), ст. 3451.

14. См. более подробно об этом: Daniel J. Solove, Paul M. Schwartz. Information Privacy Law. U.S., Aspen Publishers Inc.; 3rd edition. 2008. 1176 p.; Они же. Privacy, Information, and Technology. U.S., Aspen Publishers Inc.; 2nd edition. 2008. 560 p.; D. Sherborne, М. Thomson, H. Tomlinson. The Law of Personal Privacy. U.S., Hart Publishing. 2012. 176 р.; H.-J. Cremer. Human Rights and the Protection of Privacy in Tort Law: A Comparison Between English and German Law. UK.Routledge-Cavendish. 2011. 268 р.

15. Постановление Правительства РФ от 27 августа 2005 г. №538 «Об утверждении Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность» (в ред. от 19 ноября 2007 г.) // Собрание законодательства РФ, 05.09.2005, №36, ст.

3704.

16. Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, № 31 (1 ч.), ст. 3448.

125

17. Собрание законодательства РФ, 31.07.1995. № 8. Ст. 609.

Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации. Front Cover. Анатолий Васильевич Коломиец. Изд-во РАГС, — Trade secrets —